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導讀:全國范圍內(nèi)的別墅違建清理、排查、拔釘行動正在進行中。統(tǒng)一行動的背后,往往都伴隨著行政命令時間緊、任務重的特征。于是,在一些地方的拆違執(zhí)法過程中,便出現(xiàn)了拆違正當性壓倒一切的現(xiàn)象。但法諺有云,“正義必須實現(xiàn),而且還要以看得見的方式實現(xiàn)”。所謂“看得見的方式”,是講執(zhí)法要遵循程序正義。沒有程序正義做屏障,實體正義有時會迷失。本案所涉的就是一起典型的未遵守行政正當程序要求、被司法機關確認違法行政的別墅拆違案件。

【基本案情:投資商昔日獲批建房今成違建】

2014年,A先生被招商引資到了湖南省某地一處小島,負責該島水上、水下護砌工程,前前后后投資總額高達4600萬元左右。

基于A先生的巨大貢獻,轄區(qū)政府給予其小島所在社區(qū)的戶籍,并核發(fā)了鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證、建設用地許可決定等審批手續(xù),許可其建設住房一套。隨后,一棟小別墅掩映于綠洲一角,遙望河川。

2019年的孟冬時節(jié),晨霜已是斑駁可見。A先生突然接到了市、鎮(zhèn)兩級政府作出的撤銷建設用地許可決定、撤銷規(guī)劃許可決定。A先生尚未搞清楚事情的來龍去脈,卻又緊接著收到了市自然資源局送來的《行政處罰告知書》及《行政處罰聽證告知書》,要求A先生退還別墅非法占用的土地,限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。

至此,A先生恍然大悟,自己趕上了別墅拆違風波。遂果斷地決定尋求法律救濟,委托了北京在明律師事務所黃艷、鄭遠航律師為自己的合法權益保駕護航。

【律師辦案:復議+訴訟助力委托人調(diào)解結案】

黃艷、鄭遠航律師接受委托后,針對案件情況迅速提起了三項應對措施:

①針對撤銷建設用地許可決定提起行政復議;

②針對撤銷規(guī)劃許可決定提起行政復議;

③向市自然資源局提交了一份詳實的書面申辯意見,以及一份聽證申請書。

不過,前述應對措施未能成功阻遏當?shù)匦姓C關既定的“拔釘”計劃。短短幾日后,A先生的別墅被拆成了一片滿目瘡痍的廢墟。更令他氣憤的是,強拆完成后,一份《拆除違法建設通知書》被塞給了自己。

針對宛如退場儀式一般的拆違通知,黃、鄭兩位律師根據(jù)A先生保留的證據(jù)內(nèi)容初步確定了該《拆除違法建設通知書》存在違法之處,幫助委托人搜集保存好證據(jù)并提出行政訴訟,要求撤銷該拆違通知。

2020年夏天,法院開庭審理本案。庭審中,被告市自然資源局辯稱《拆除違法建設通知書》只是程序性行政行為,不具有可訴性,要求法院駁回A先生的起訴。

與此同時,市自然資源局還舉出市政府的撤銷建設用地許可決定,指稱A先生在戶籍原籍有宅基地,現(xiàn)再次建設別墅違反“一戶一宅”原則,構成違法用地。

古人云,“不破不立,破而后立”?;趯Π讣聦嵟c庭審細節(jié)的精準把握,黃艷、鄭遠航律師先是針對被告答辯進行了完美回應:

①被訴拆違通知對涉案建筑屬于非法占地作出認定,又責令A對其房屋進行處分,被告更依據(jù)該通知實施強拆,明顯對A先生的權利義務產(chǎn)生影響,屬于人民法院的受案范圍;

②A先生戶籍已從原戶籍遷出,并遷入現(xiàn)住址,按照法定程序取得了涉案宅基地,原宅基地處尚有其他戶籍人口。如果被告認為不符合“一戶一宅”的宅基地管理要求,正確處置方式應當是——針對原籍宅基地進行依法收回或者是變更登記,而不得認定涉案宅基地系違法取得要求收回、限期拆除宅基地上房屋。

黃、鄭兩位律師還指出,被告未依法履行國土資源行政處罰法定程序,未保障A先生陳述、申辯和聽證的權利,涉案通知書作出的程序同樣嚴重違法。

事實與雄辯的齊發(fā)力,不僅令前述起訴獲得了勝訴的喜人結果——法院最終判決撤銷了市自然資源局作出的《拆除違法建設通知書》——更幫助A先生的實質(zhì)爭議得到了化解。

當?shù)匦姓C關頗為重視A先生別墅被拆違一案,最終與A先生就拆除別墅造成的損失賠償、島上投資后續(xù)事宜達成協(xié)商一致。全案以定紛止爭、A先生撤回相應復議、訴訟畫上圓滿句號。

【案件點評:讓正義看得見】

程序正義是法律必須堅守的正義。大法官威廉·奧威爾·道格拉斯曾如此點評程序正義:“程序正義決定了法治與隨心所欲或反復無常的人治之間的大部分差異。堅定地遵守嚴格的法律程序,是我們賴以實現(xiàn)法律面前人人平等的主要保證”。

一個案件,如果做到了程序公正,將會在較大程度探尋到實質(zhì)正義。以本案為例,A先生在接到《行政處罰告知書》后按照告知要求,在三個工作日內(nèi)提交了書面申辯意見和聽證申請。

但市自然資源局在未聽取、參考原告申辯意見、未組織聽證的情況下即作出《拆除違法建設通知書》,違反了《行政處罰法》第三十八條、第四十二條、第四十三條的規(guī)定,導致在未查明全案事實、全面準確適用法律的情況下,作出了一份違法的拆違通知,更造成了不必要的重大財產(chǎn)損失。倘若市自然資源局能夠堅守程序正義,或許這個代價重大的錯誤是可以避免的。

通過本案,在明拆遷律師希望提醒廣大被強拆人,房屋被強拆時,被強拆人的地位并非絕對被動,法律法規(guī)賦予了我們多種權利救濟途徑。被強拆人應該警惕強拆方違反依法行政原則,片面認定事實、跨越法定程序做出違法強拆的行為。如果發(fā)生類似情況,請主動采取法律手段來維護自己的權利,切勿因消極等待、觀望而錯過起訴期限。相關的法律難題,要及時咨詢專業(yè)律師,將專業(yè)的事交給專業(yè)的人去辦。

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