違建拆遷律師維權(quán)案例之三十八 /?辦案律師：楊念平、黃艷?/?關(guān)鍵詞：違法建筑、強(qiáng)制拆除、土地性質(zhì)、拆違職權(quán)勝訴

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? ? ? ? 一、違建拆遷律師維權(quán)事實(shí)概要

 

? ? ? ?2010年9月，北京市順義區(qū)天竺鎮(zhèn)天竺村舊村改造土地一級(jí)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目啟動(dòng)，蒙毅蘭（化名）在拆遷范圍有四間房屋。該四間房屋是數(shù)年前蒙毅蘭與前夫離婚時(shí)法院判決分割所得，因此，在動(dòng)遷小組入村入戶(hù)調(diào)查登記時(shí)，蒙毅蘭便提交了法院判決，證實(shí)自己的“被拆遷人身份”。在此后的拆遷評(píng)估測(cè)量程序中，蒙毅蘭得以獨(dú)立參與。然后，動(dòng)遷小組與蒙毅蘭協(xié)商過(guò)一兩次而未能達(dá)成一致后，蒙毅蘭便再未被找談。

? ? ? ?2010年10月中旬，拆遷人與蒙毅蘭的前夫簽訂了《北京市集體土地房屋拆遷貨幣補(bǔ)償協(xié)議書(shū)》，并將相應(yīng)補(bǔ)償系數(shù)提供給蒙毅蘭前夫。同年10月下旬，拆遷人雇傭的拆遷公司在拆除蒙毅蘭前夫宅院時(shí)一并拆除了蒙毅蘭的四間房，蒙毅蘭便失去了生存之所。

? ? ? ?2013年6月中旬，無(wú)奈的蒙毅蘭運(yùn)用水泥預(yù)制板在原址上重建了三間房屋，以作為臨時(shí)居住之所。然而，同年6月25日，天竺鎮(zhèn)以拆除違章建筑名義強(qiáng)行拆除了蒙毅蘭新建的臨時(shí)窩棚。

? ? ? ?2014年6月下旬，蒙毅蘭委托了楊念平、黃艷律師代為依法維權(quán)。經(jīng)過(guò)研究案件，二律師擬定的一攬子維權(quán)計(jì)劃中便包括了對(duì)天竺鎮(zhèn)政府前述拆違行為的重拳出擊。

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? ? ?? ?二、違建拆遷律師維權(quán)辦案掠影

 

? ? ? ?辦案唯一輯：巧破鎮(zhèn)政府拆違資格

? ? ? ?2014年9月中旬，楊念平、黃艷二律師向順義區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)天竺鎮(zhèn)人民政府于2013年6月25日強(qiáng)制拆除蒙毅蘭新建三間房屋的行為違法。二律師在起訴狀中指出：①天竺村已經(jīng)于2010年動(dòng)遷，其集體土地性質(zhì)亦已經(jīng)轉(zhuǎn)為國(guó)有，天竺鎮(zhèn)政府依《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》所享有的拆除違法建筑職權(quán)僅限于集體土地范圍之內(nèi)，那么天竺鎮(zhèn)政府在2013年6月實(shí)施的拆違行為顯然是超越法定職權(quán)的違法行政行為；②拆除違法建筑須經(jīng)事先告知并允許相對(duì)人陳述和異議、下發(fā)限期拆除決定書(shū)、催告書(shū)以及強(qiáng)制拆除決定書(shū)等法定程序方能實(shí)施，但天竺鎮(zhèn)政府在發(fā)現(xiàn)蒙毅蘭建設(shè)行為后立即實(shí)施了強(qiáng)制拆除行為，在程序上亦嚴(yán)重違法。

? ? ? ?被推上被告席的天竺鎮(zhèn)政府答辯稱(chēng)，天竺村已于2010年動(dòng)遷，原告實(shí)施建設(shè)行為征地批復(fù)也已經(jīng)發(fā)生法律效力，原告對(duì)所占用的土地并沒(méi)有使用權(quán)，也沒(méi)有申請(qǐng)國(guó)有土地使用權(quán)，確系違法建設(shè)無(wú)疑。故被告拆違并無(wú)不當(dāng)。

? ? ? ?針對(duì)被告的答辯，原告的兩位代理律師避其“違建結(jié)論”之鋒芒，轉(zhuǎn)而利用被告答辯意見(jiàn)中“征地批復(fù)已經(jīng)發(fā)生法律效力”之內(nèi)容將案件爭(zhēng)議重新引回被告的“短板”——針對(duì)國(guó)有土地上的違法建設(shè)，應(yīng)當(dāng)由縣級(jí)以上城鄉(xiāng)規(guī)劃部門(mén)行使查處職權(quán)，鎮(zhèn)政府作為集體土地違建查處主體，無(wú)權(quán)實(shí)施爭(zhēng)議拆違行為。

? ? ? ?2014年12月上旬，順義區(qū)人民法院審結(jié)本案，采信原告起訴意見(jiàn)，以涉訴建筑物占用的土地已不屬于鄉(xiāng)村規(guī)劃區(qū)土地，故被告不具有涉訴建筑物拆除的法定職權(quán)為由，確認(rèn)被告實(shí)施的爭(zhēng)議強(qiáng)制拆除行為違法。

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? ? ???三、違建拆遷律師維權(quán)律師說(shuō)法

 

? ? ? ?《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定，“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)責(zé)令停止建設(shè)；尚可采取改正措施消除對(duì)規(guī)劃實(shí)施的影響的，限期改正，處建設(shè)工程造價(jià)百分之五以上百分之十以下的罰款；無(wú)法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒(méi)收實(shí)物或者違法收入，可以并處建設(shè)工程造價(jià)百分之十以下的罰款”；第六十五條規(guī)定，“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。

? ? ? ?根據(jù)前述規(guī)定，城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的違法建設(shè)的認(rèn)定和拆除權(quán)由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門(mén)享有；而鄉(xiāng)村規(guī)劃區(qū)的違法建設(shè)的認(rèn)定和拆除權(quán)則由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府享有。

? ? ? ?在征地拆遷活動(dòng)中，拆違活動(dòng)十分常見(jiàn)，拆錯(cuò)“違建”的情形亦不少見(jiàn)。因此，“拆違”孰對(duì)孰錯(cuò)不可一概而論，而應(yīng)當(dāng)具體視拆除的主體是否享有法定職權(quán)、認(rèn)定違建的事實(shí)依據(jù)是否充分、拆違的程序是否正當(dāng)、拆違適用的法律依據(jù)是否正確等四大方面進(jìn)行綜合判斷。

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