導(dǎo)讀：眾所周知，一個(gè)590號(hào)令，一個(gè)《土地管理法》，構(gòu)成了征地拆遷領(lǐng)域的基礎(chǔ)性程序規(guī)定，這幾乎是雷打不動(dòng)的。然而恰恰是在這樣的前提下，一些地方政府為了實(shí)現(xiàn)低成本快速拆遷的目的，在程序上動(dòng)起了歪腦筋，從而“發(fā)明創(chuàng)造”出了各種千奇百怪的征收套路。北京在明律師事務(wù)所的周濤律師團(tuán)隊(duì)代理的征地拆遷案件遍及全國大部分地區(qū)，北至吉林、南至海南。隨著不斷深入的接觸案件，筆者發(fā)現(xiàn)有些地方開始用一些非法定形式來規(guī)避依據(jù)法定程序進(jìn)行的土地或房屋征收，本文就相關(guān)案例說明一下這個(gè)問題……

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作者丨楊蕾 北京在明律師事務(wù)所

案例回顧：征收轉(zhuǎn)眼變成了“協(xié)議征購”？

周濤律師團(tuán)隊(duì)2018年在辦的兩起案件，浙江臺(tái)州徐某玲案、浙江衢州龍游汪某芳三戶案都涉及以非法定形式來規(guī)避依據(jù)法定程序進(jìn)行的土地或房屋征收。當(dāng)?shù)卣詤f(xié)議征購的形式來規(guī)避法定的征收程序。

浙江臺(tái)州徐某某案中，2018年4月23日，委托人徐某玲收到臺(tái)州市黃巖區(qū)人民政府東城街道辦事處作出的《告知函》，稱徐某福、徐某信享有的柴間三分之二份額已經(jīng)同意由東城街道辦進(jìn)行征購，并要求委托人徐某玲也依據(jù)征購方案選擇征購。當(dāng)天東城街道辦將委托人的上述柴間、中堂、天井強(qiáng)制拆除，并造成圍墻損壞。在周濤律師團(tuán)隊(duì)的指引下，委托人將街道辦訴至臺(tái)州市黃巖區(qū)人民法院，要求確認(rèn)強(qiáng)拆行為違法并賠償委托人財(cái)產(chǎn)損失。

在法院的要求下，委托人不得已將強(qiáng)拆行為和賠償請(qǐng)求分開起訴，歷經(jīng)一個(gè)多月，行政強(qiáng)制案才立上案，但行政賠償案竟然無法立案！

兩個(gè)月后，委托人終于收到了行政強(qiáng)拆案的勝訴判決，該判決主要依據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)平等保護(hù)來認(rèn)定街道辦事處手持公權(quán)力強(qiáng)制委托人徐某玲選擇征購，完全違背了“國家公權(quán)力的行使必須遵循法無授權(quán)即禁止”的法律原則，進(jìn)而判決街道辦實(shí)施的行政行為違法，而并沒有審查協(xié)議征購模式本身的合法性。

沒征收，協(xié)議先簽了……

山東省高級(jí)人民法院于2017年12月20日作出的王某訴濱州市濱城區(qū)人民政府行政裁定書（案號(hào)：（2017）魯行終1347號(hào)行政裁定），同樣說明了上述問題。該案中，王某在簽訂《房屋征收補(bǔ)償合同》后，為核實(shí)征收行為的合法性，分別向當(dāng)?shù)貒临Y源局、山東省國土資源廳申請(qǐng)政府信息公開，要求公開征地批文、一書四方案、征地紅線圖，答復(fù)均稱包括王某房屋所在地的土地竟然尚未征收！

王某認(rèn)為，濱州市濱城區(qū)人民政府作出的征求意見稿謊稱其房屋所在地塊被征收，以騙取老百姓與之簽訂征收補(bǔ)償合同的形式征收自己房屋的行為違法。一審法院以王某已簽補(bǔ)償合同并領(lǐng)取補(bǔ)償款，與涉案房屋已無利害關(guān)系為由裁定駁回王某的起訴。王某不服，提出上訴。二審法院認(rèn)為濱州市濱城區(qū)人民政府所辯稱的協(xié)議拆遷實(shí)質(zhì)上是以協(xié)議購買的方式代替了應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行的征收補(bǔ)償工作，雖然雙方簽訂了所謂的征收補(bǔ)償合同，但不能違反法律的禁止性規(guī)定。征收補(bǔ)償合同也不能取代應(yīng)按照法定程序進(jìn)行的土地或房屋征收。遂裁定撤銷一審裁定，指令一審法院繼續(xù)審理。

律師說法：法定程序不容肆意創(chuàng)新！

上述案例都是以協(xié)議征購的方式來規(guī)避法定征收程序，充分體現(xiàn)了行政效能對(duì)行政行為的重大影響。臺(tái)州徐某玲案雖然一審法院判決我方勝訴，但其并沒有審查協(xié)議征購合法性的問題。山東省高院作出的王某案二審裁定，主要審查了協(xié)議征收合法性這個(gè)問題，最終撤銷一審裁定。根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，國家為公共利益的需要，可以依法對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓，但任何單位和個(gè)人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。針對(duì)國有土地上房屋征收與補(bǔ)償活動(dòng)，根據(jù)《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》的規(guī)定，為了保障國家安全、促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展等公共利益的需要，確需征收房屋的，應(yīng)當(dāng)由市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定。除了依照上述法律規(guī)定進(jìn)行征收之外，地方政府采取其他形式征收土地或房屋的行為均缺乏法律依據(jù)，也為現(xiàn)行法律所不容許。

在明拆遷律師最后想提示大家的是，實(shí)踐中一旦項(xiàng)目啟動(dòng)，老百姓拿到手中的“補(bǔ)償安置方案（手冊(cè)）”可謂是印制精美、五花八門，所適用的程序步驟更是千奇百怪、無所不有。然而萬變不離其宗，其核心目的永遠(yuǎn)都只有兩個(gè)：一是削減被征收人所能行使的程序性權(quán)利，如知情權(quán)、參與權(quán)、提出意見權(quán)、聽證權(quán)等等；二是堵死被征收人所能選擇的法律救濟(jì)途徑，譬如征收決定、征收補(bǔ)償決定、責(zé)令交出土地決定都是可訴的，而所謂的“征購”協(xié)議一旦簽了就屬于你情我愿之類，幾乎可以令老百姓陷入控告無門的窘境。故此，廣大被征收人一定要提高法治意識(shí)，對(duì)此類“變形”違法拆遷保持高度警惕，一旦發(fā)現(xiàn)其苗頭就要第一時(shí)間咨詢專業(yè)征收維權(quán)律師，在弄清楚自己所能獲得的補(bǔ)償安置之前絕不輕易簽署任何文件。只有這樣，才能讓征收方徹底斷了“玩兒花活”的念想，將項(xiàng)目回歸到法治的軌道上來。