城市拆遷律師維權(quán)案例之十/?辦案律師：楊在明律師 /?關鍵詞：城市拆遷律師、非法強拆、維權(quán)、拆遷賠償

? ??? ??一、城市拆遷律師事實概要

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? ? ? ?湘江西濱，岳麓山下，岳麓區(qū)岳麓街道勒江村漁灣市組村民世代安居于此地，2009年，政府一紙公文打破了這片土地原有的寧靜。自2009年起，岳麓山風景名勝區(qū)提質(zhì)改造工程拆遷指揮部開始在該村組范圍內(nèi)進行征地拆遷，而且相關單位已經(jīng)開始強行占用土地施工。讓村民不解的是，因為拆遷，卻導致大部分村民們居住了五六年甚至幾十年的房屋陸續(xù)被認定為違章建筑，責令限期拆除，理由是沒有建設手續(xù)！

? ? ? ?早在十幾年前，政府就已將該地區(qū)列為改造范圍，為了降低征地拆遷成本，村民因兒女分戶，房屋破舊等正常的建房行為不能得到政府的批準，而政府也沒有給出任何替代性解決方案。所以村民沒有辦法，只能在沒有手續(xù)的情況下在自家自留地上建設房屋，用于解決自身的居住生活問題。

? ? ? ?到了2011年，拆遷一方的游說也變得急迫起來，甚至帶有威脅的意味了。由于給村民們的補償太低，大大降低了他們原來的生活水平，不符合國家政策和法律，村民們不愿意搬遷?？烧疄榱吮破却迕癜徇w，實行所謂的“有償拆遷無償拆違、以拆違促拆遷”政策，大規(guī)模認定違章建筑，拆遷指揮部聯(lián)合城管、規(guī)劃以及土地部門，以村民所建房屋為違法建設為由進行強行拆遷，有一段時間幾乎每天都能看到城管部門帶領上百號人浩浩蕩蕩開進村里，強行將村民拖出自家房屋然后將房屋拆毀，不時傳來悲痛的哭喊聲。被老百姓形象的比喻為“鬼子進村”。有些村民就被迫簽了字，但有些仍然不愿放棄，其中有一戶將自己鎖在家里，窗戶都用鋼筋焊上，屋里存放了大量煤氣罐，如果拆遷隊強攻，他就準備與他們同歸于盡。有親戚給他送飯吃，這樣堅持了好幾個月的時間。總之雙方的關系變得火藥味極濃！

? ? ? ?面對拆遷方的強大攻勢，以及近在咫尺的拆遷行動，村民們焦急萬分。經(jīng)朋友介紹，該村組周霞等17戶村民找到了我們，希望能幫助他們用法律的武器維護他們的合法權(quán)益。

? ? ? ?我仔細研究了17戶村民的案情，基于部分村民的房屋已被非法強拆、其余部分也面臨強拆的威脅的事實，提出了基本的辦案思路：

? ? ? ?一、村民的房屋雖然沒有建設手續(xù)，但不同意一般的違法建設，因為他們這樣做也是迫于政府剝奪了他們依據(jù)《土地管理法》正常申請宅基地建房的權(quán)利，因此政府侵害居住權(quán)在先。村民基于解決生活居住問題建設的房屋，雖然在形式上不符合法律手續(xù)，但在實體上卻符合我國《憲法》和《土地管理法》的規(guī)定，因此所建設的房屋屬于他們的合法財產(chǎn)，理應受到法律的保護，不能簡單以違法建筑已拆了之。這可以作為律師維權(quán)的基本出發(fā)點。

? ? ? ?二、充分利用法律程序做好防御工作，盡量拖慢甚或阻斷拆遷方利用拆違強拆村民房屋的時間，為展開維權(quán)提供時間。

? ? ? ?三、尋找反擊的機會，仔細查找拆遷方在拆遷過程中的違法點，并充分利用本次參與維權(quán)戶多的優(yōu)勢，將17戶擰成一股繩，將法律程序與集體維權(quán)行動相結(jié)合，不斷給拆遷方施加壓力。

? ? ? ?四、在條件成熟時，通過協(xié)商解決補償問題。

? ? ? ?二、城市拆遷律師辦案掠影

? ? ? ?強拆迫在眉睫，法律操作的成敗直接決定村民們的財產(chǎn)能否保全，所謂一招下錯，全盤皆輸，本案如何設計和運作就顯得尤為重要。李律師經(jīng)過深思熟慮，決定啟動法律程序，通過訴訟使強拆程序無法啟動。

? ? ? ?辦案第一輯：緊急防御，立即啟動對違建處罰行為的訴訟程序

? ? ? ?在代理本案時，其中一戶的違建處罰決定已經(jīng)做出，而這一戶就是17戶的維權(quán)代表。拆遷方首先對維權(quán)代表下手也有“殺雞給猴看”的意思。而對我們來講，能否有效將這個問題處理好，即關系到維權(quán)代表的房屋能否保住，也關系到所有維權(quán)戶的士氣。因此在這個問題上的爭奪必然是激烈的。

? ? ? ?面對緊張的局面，我們決定盡快啟動對城管作出違建處罰決定訴訟程序。根據(jù)我國《行政強制法》的規(guī)定，強制執(zhí)行程序只有相對人放棄訴訟才能進行。經(jīng)過一番周折，法院終于同意立案。等拿到被告提供的證據(jù)后，我發(fā)現(xiàn)國土局和規(guī)劃局分別之前就作出了維權(quán)戶建房違反規(guī)劃認定和違法用地的認定，這在法律性質(zhì)上屬于行政確認，且屬于違建處罰的前置行政行為。于是我又分別將國土局和規(guī)劃局告上法庭。并提出了中止對城管違建處罰案件的審理程序。這樣就有效地遏制了對維權(quán)代表的強拆程序，維權(quán)戶的維權(quán)士氣慢慢提升起來了。

? ? ? ?辦案第二輯：乘勝追擊，打破信息寂謬之狀的信息公開申請！

? ? ? ?介入周霞等17戶的集體維權(quán)案件之后，打破整個土地征收信息為零的寂謬狀態(tài)成為律師展開進攻方略的必要準備。我們向長沙市國土資源局岳麓區(qū)分局提出了政府信息公開申請，申請對岳麓山風景名勝區(qū)綜合整治安置用地項目征收土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況及征地批準文件及征地范圍紅線圖等問題予以披露。除了征地批準文件外，其他信息拒絕提供。于是我們對其公開的征地批文向省政府提起行政復議，對其拒絕公開信息的行為向法院提起行政訴訟。最終省政府以超過復議時效為由決定不受理復議申請，而我們認為沒有超過復議時效，省政府的決定錯誤，于是又提起了針對省政府的行政訴訟，但這一次法院卻拒絕受理此案，理由是省高院統(tǒng)一意見，訴省政府的案件一律不予立案，而這一理由是不能對抗法律的。于是我們發(fā)揮了維權(quán)人數(shù)多的優(yōu)勢，堅持要求法院依法立案，其目的就是通過法院給拆遷方傳遞來自維權(quán)戶的壓力。后來證明，在經(jīng)過復議、訴訟等程序后，拆遷方明顯感受到了我們維權(quán)行動帶來的壓力，重重疑云終于露現(xiàn)一絲光明，形勢慢慢開始有利于拆遷方。

? ? ? ?辦案第三輯：鞏固防線，從處罰程序開始

? ? ? ?政府對維權(quán)代表的違建處罰顯然沒有達到預期目的，但仍然沒有放棄違建處罰這一手段逼迫拆遷，于是開始對相對較弱的維權(quán)戶下手。這對這一情況，我們認為，要充分利用處罰程序中的聽證程序，因為這是在處罰程序中唯一可以有維權(quán)戶參與的程序。于是我們申請對處罰行為進行聽證，在聽證程序中，我們充分發(fā)表法律意見，由于處罰目的不純，漏洞百出，導致維權(quán)戶聽了我的發(fā)言后群情激奮，聽證程序無法正常進行。但這也使得處罰決定無法做出。

? ? ? ?辦案第四輯：旁敲側(cè)擊，為提高補償談判地位增加力量。

? ? ? ?在律師的指導下，17戶村民分別向長沙市國土資源局、湖南省國土資源廳遞交違法征地查處申請書，要求對違法批地、征地的行為進行查處。如果相關部門不履行法定職責，又通過起訴成為給對方施壓的路徑。

? ? ? ?另外，讓維權(quán)戶針對違法拆遷、侵害被拆戶利益的行為申請游行示威。上述申請雖最終未獲批準，但該行為凸顯了村民維權(quán)的決心，有效配合了律師的辦案方略，從而進一步迫使政府放棄了非法強拆。

? ? ? ?辦案第五輯：見好就收，抓住談判時機順利解決補償問題

? ? ? ?維權(quán)工作進行了將近一年的時間，政府由于工期迫近，非常著急，可又不能合法強拆房屋，所以通過協(xié)商解決問題的意向變得越來越明顯。剛開始自行找維權(quán)戶協(xié)商，但是由于雙方“積怨”太深，而且維權(quán)戶大多文化水平不高，所以經(jīng)常談不了幾句就談不下去了。于是拆遷方找到我在湖南大學的研究生導師，試圖通過這個關系讓我做協(xié)調(diào)工作。各種跡象表明，談判解決問題的時機到了，如果仍然拒絕協(xié)商盡快解決問題，不能保證政府不會因工期迫近不顧法律程序，先行拆除維權(quán)戶房屋。如果那樣對雙方都不是一個好的結(jié)果，風險很大。于是我決定親自過去做協(xié)調(diào)工作，終于在連續(xù)艱苦的協(xié)調(diào)了三天后，最終在第三天的深夜凌晨簽訂了補償協(xié)議。雖然已經(jīng)深夜，岳麓區(qū)的一位副區(qū)長仍然趕到現(xiàn)場對我表示感謝。因需對補償結(jié)果保密，在此不便透露具體內(nèi)容?？傊?，這個案件終于取得了讓拆遷方和被拆遷方都能比較滿意的結(jié)果。我終于可以回賓館睡個好覺了。

? ? ???三、城市拆遷律師說法

? ? ? ?違法建設從法律上定義，是指違反城市規(guī)劃、未取得《建設工程規(guī)劃許可證》或者不依照《建設工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定進行建設的建筑物或構(gòu)筑物。對于違法建設行政部門可以采取責令停止建設、限期拆除、沒收、責令限期改正、罰款等行政處罰措施。但在拆遷案件中，由于對拆遷利益的博弈，政府部門往往另辟蹊徑，將被拆遷人的房屋認定為違法建設，一方面以此降低被拆遷人的期望值，從而以較低的價位與其簽訂拆遷安置補償協(xié)議，另一方面也可以通過拆除違法建設來實現(xiàn)其拆遷的真正目的。

? ? ? ?被拆遷人接到限期拆除通知書之后，往往會亂了手腳，不知所措。實際上，限期拆除通知書作為一種具體行政行為，是可訴的。被拆遷人在知道權(quán)益被侵害后，一定要在規(guī)定的時間內(nèi)拿起法律武器，維護自身的合法權(quán)益。需要注意的是，限期拆除通知書的作出一般要經(jīng)過調(diào)查詢問、現(xiàn)場勘驗，核實規(guī)劃情況，作出限期拆除通知，召開聽證會以及送達等程序。在這些環(huán)節(jié)中，行政部門不僅要保證行為實體上的合法性，也要嚴格根據(jù)程序正當?shù)幕驹瓌t，保證程序的合法性。任何違法的文件、行為或程序都不能作為其執(zhí)法的合法性依據(jù)。被拆遷戶要想取得理想補償利益，就必須拿起法律的武器，在做好防守的同時，還要伺機進攻！

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