城市拆遷律師維權(quán)案例之一百零八/?辦案律師：楊念平、黃艷律師 /?關(guān)鍵詞：城市拆遷律師、無證施工、建筑施工合同、罰款、責(zé)令停工

? ? ? ?一、城市拆遷律師事實(shí)概要

 

? ? ? ?趙青一（化名）在北京市順義區(qū)仁和鎮(zhèn)望泉寺村有房產(chǎn)一處，此地鬧中取靜，是順義區(qū)城鎮(zhèn)中心要地，交通便捷，基礎(chǔ)設(shè)施齊備，臨近美麗的潮白河。然而，趙青一多年來“世外桃源”般的生活被一場拆遷大浪打翻了——因M15號線順西路-府前街站D、E地塊土地一級開發(fā)項(xiàng)目動遷，趙青一家被劃入拆遷范圍，然而不合理的拆遷補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)卻讓趙青一很是沮喪和惱火，遲遲沒有簽訂拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。

? ? ? ?時(shí)間過去了一年又一年，趙青一的鄰居們陸陸續(xù)續(xù)簽約搬遷了，周圍承載了幾十年生活記憶的老房子也一一被推平，取而代之的是鋼筋水泥鑄造的大高樓。眼見自身補(bǔ)償安置問題陷入泥淖，趙青一經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)搜索和多方打聽，找到了北京在明律師事務(wù)所成績斐然的兩位巾幗律師——楊念平、黃艷律師，委托其為權(quán)利而斗爭。

? ?????二、城市拆遷律師辦案掠影

 

? ? ? ?辦案第一輯：無證施工的秘密

? ? ? ?擁有豐富辦案經(jīng)驗(yàn)的兩位律師介入趙青一維權(quán)案件之后，隨即展開了“無縫連接”的政府信息公開申請工作。很快，楊、黃二律師便從公開結(jié)果中斬獲了一個“驚天秘密”：委托人趙青一房屋所屬地塊拆遷項(xiàng)目尚未發(fā)放建設(shè)工程施工許可證，換言之，已建起的和正在建設(shè)中的“鋼鐵巨人”實(shí)為無證施工！

?? ? ??2014年3月20日，楊、黃二律師代表委托人向主管違法施工行政查處的順義區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會提交了一份字字珠璣的《查處無證施工申請書》，請求依法查處前述無證施工行為，依法追究相關(guān)施工單位及負(fù)責(zé)人的法律責(zé)任，并將書面查處結(jié)果給予趙青一。

?? ? ??隨后，趙青一便懷揣希望開始了等待……

?? ? ??辦案第二輯：行政訴訟一招定乾坤

?? ? ??三個月時(shí)間匆匆翻過，周邊施工的機(jī)器轟鳴聲未曾間斷，順義區(qū)住建委亦沒有向趙青一作出任何的書面答復(fù)。面對窘境，楊念平、黃艷律師淡定地進(jìn)行了應(yīng)對——將順義區(qū)住建委起訴至順義區(qū)人民法院，訴請人民法院責(zé)令其依法履行查處無證施工的職責(zé)。

?? ? ??法庭如戰(zhàn)場。被推上了被告席的順義區(qū)住建委向法庭提交了一份手段頗為高明、措辭相當(dāng)狡猾的行政訴訟答辯狀，稱在接到原告的《查處無證施工申請書》后，已經(jīng)立即責(zé)成工作人員對舉報(bào)的無證施工工程進(jìn)行了現(xiàn)場調(diào)查，并亦責(zé)令停工，只因建設(shè)方一直未提供項(xiàng)目工程合同而無法根據(jù)合同價(jià)款確定處罰金額，故案件尚處于調(diào)查處理階段，尚不能對原告作出答復(fù)。

?? ? ??不過，被告的色厲內(nèi)荏很快就被“火眼金睛”的楊念平、黃艷律師看穿，二位律師在法庭辯論階段對被告的答辯意見進(jìn)行了層層瓦解：

?? ? ??①被告僅向建設(shè)單位下達(dá)《責(zé)令改正通知書》，而并未采取有效措施遏制違法施工，亦并未對建設(shè)單位及其負(fù)責(zé)人實(shí)施行政處罰，導(dǎo)致建設(shè)單位施工行為持續(xù)至今，其不履責(zé)、不作為應(yīng)該予以認(rèn)定；

?? ? ??②被告關(guān)于建設(shè)單位未提供工程合同故無法根據(jù)工程合同價(jià)款確定處罰金額的主張，因無相關(guān)證據(jù)佐證，依法不能成立，且有搪塞之嫌。實(shí)際上，建設(shè)工程合同實(shí)行備案制，被告完全可以依職權(quán)獲取涉案建設(shè)工程合同；

?? ? ??③我國目前階段建設(shè)行政處罰程序規(guī)定中未對行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)的期限作出特殊性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用60日的一般時(shí)限標(biāo)準(zhǔn)。那么，在被告稱其至今處于調(diào)查處理階段、尚未結(jié)案的主張基礎(chǔ)之上，認(rèn)定被告未在法定期限內(nèi)履行查處違法施工行為事實(shí)清楚，結(jié)論充分。

?? ? ??2014年10月20日，順義區(qū)人民法院下達(dá)了《行政訴訟判決書》。在判決書中，法院采納了趙青一一方的全部代理意見，判決認(rèn)定被告未在60日法定期限內(nèi)對無證施工進(jìn)行查處不符合法律要求，責(zé)令其立即履行前述職責(zé)。

?? ? ??雖然只是漫長維權(quán)路的一次小勝利，但是“星星之火，可以燎原”，這一輪勝訴給了趙青一莫大的希望和信心，她被拆遷催得黯淡的生活又重新明朗起來。

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? ? ???三、城市拆遷律師說法

 

?? ? ??無證施工，這是我國各地拆遷工作中普遍存在的問題。由于施工許可證牽涉到土地、規(guī)劃等手續(xù)和建設(shè)資金落實(shí)等方面，未經(jīng)取得施工許可證而施工很容易導(dǎo)致“豆腐渣”工程、工地安全事故、拿不到房產(chǎn)證等，社會危害性大。

?? ? ??對此，我國《建筑法》第六十四條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款”；《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第五十七條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價(jià)款百分之一以上百分之二以下的罰款”；第七十三條規(guī)定：“依照本條例規(guī)定，給予單位罰款處罰的，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款”。根據(jù)前述法律、行政法規(guī)的規(guī)定，嚴(yán)肅查處無證施工行為、對建設(shè)單位和單位負(fù)責(zé)人進(jìn)行追責(zé)是建設(shè)主管部門的法定職責(zé)。

?? ? ??我國目前正處于社會轉(zhuǎn)型期，特殊的國情造就了“中國式拆遷”。其中，部分行政機(jī)關(guān)對于違法拆建現(xiàn)象視而不見、聽而不聞并不鮮見。要終結(jié)這種局面，還是要回到“依法執(zhí)政”和“執(zhí)法為民”上去。十八屆四中全會將“依法治國”作為會議的主要議題，這充分表明黨和政府的執(zhí)政觀念在轉(zhuǎn)變，全黨以法治思維和法治方式治國理政的認(rèn)識和覺悟在提高。我國期待著一個法制環(huán)境的構(gòu)建，這樣才會使得拆遷改造真正成為利國利民、利于社會的好事。

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