? ? ? ?本文系北京在明律師事務(wù)所主任楊在明律師在2016年1月17日《在鳴行政法治論壇》成立大會暨2016行政法治：預(yù)測與戰(zhàn)略高峰研討會上的主題演講全文。楊在明律師在限時8分鐘的情況下通過一個鮮活的案例引入了律師在辦理案件中的創(chuàng)造性思維話題，引起了與會人員特別是律師的巨大共鳴。

楊在明：在座的各位律師同仁比較多一點，我就從律師的角度來說一說這個話題。首先從一個案例說起：2005年我來到北京，受聘于一家律師事務(wù)所，當時他分配我一個案件，是一個垃圾堆侵權(quán)的案件，什么意思呢？就是一個地區(qū)的公路局要修一條公路，讓一個運輸公司在修路的時候把大量的垃圾堆放在了農(nóng)民的田地里，農(nóng)民就請律師去起訴。按照慣常的一般律師做業(yè)務(wù)的習(xí)慣思維，按照民商事的習(xí)慣就是打土地侵權(quán)官司。當時律所委派了兩名律師去打民事侵權(quán)的訴訟。但是不知道什么原因，起訴了以后，一直沒有進行判決。在這個中間，律師和法院進行了多次協(xié)調(diào)，都被以各種各樣的緣由進行了終止?，F(xiàn)在一個最大的問題就是律師在起訴這個案件的時候，準備了大量的證據(jù)，包括對這些土堆進行了相當完整的勘測等等。民事訴訟“誰主張誰舉證”，你既然是主張運輸公司侵權(quán)，那么這一點你要負舉證責任。

第二個舉證責任就是要對他的整個的土堆堆放所造成的損失進行舉證。我們都知道這是非常麻煩的，對于原告方會陷入舉證比較困難甚至是不能的情況，雖然進行了勘測，但是這種勘測的權(quán)威性又值得質(zhì)疑。所以說案件處于一種僵化的狀態(tài)，中止持續(xù)了五年之久。我接手這個案件的時候已經(jīng)到了五年了，我就嘗試著用一種新的思路，其實很簡單，運輸公司的一個垃圾土堆占用農(nóng)民的土地，既是民法當中的侵權(quán)，也是行政法當中的一個違法占地的問題，是應(yīng)該土地局進行管理的。大家對于這種管理沒有到位，我們是直接可以起訴國土局的。我們就起訴了國土局，這個案件在法定的審理期限內(nèi)很快的判下來了，由國土局承擔不作為的責任。

案件進入到執(zhí)行階段以后，當然經(jīng)過三番五次的曲折，最終由國土局責令運輸公司，有可能運輸公司背后還是一級鎮(zhèn)政府，讓他盡快的把土堆處理掉。這個案件取得了一個良好的效果。我來到北京之后，這是代理的第一件案件，就是用行政方式的思路去解決一個民事當中的難題。

隨著我們成立了征地拆遷律師團以后，在全國各地打的都是征地拆遷的行政訴訟，我們的業(yè)務(wù)模式是一攬子服務(wù)。所謂的一攬子服務(wù)，就是我們在接受當事人委托的時候，根據(jù)這個具體的情況，我們有可能是涉及行政訴訟，也可能存在著民事訴訟，甚至還是刑事訴訟，其實是非常繁雜的。其目的就是通過這些訴訟的手段來增加和政府談判的籌碼，也就是我們經(jīng)濟上常說的一個博弈的問題。

我現(xiàn)在的問題是，往往有一些法官會感到很奇怪，會和我們座談，說你這個律師辦案非常奇怪，明明當事人已經(jīng)簽訂了補償協(xié)議，你就可以直接打補償協(xié)議的民事訴訟，或者是說沒有簽訂補償協(xié)議的話，你可以打其他的民事訴訟，為什么拐彎抹角要打其他方面的行政訴訟呢？我說這就好比一棵大樹，我要想砍倒，先給挖開，等到全部挖完的時候，整個的根系全部暴露了，到那個時候，我輕輕一點，有可能整個大樹都推倒了，這就是我們一個做征地拆遷案件，一個律師的一種基本地思維方式。當然還有其他的一些思維方式。

實際的情況在我們的具體業(yè)務(wù)當中，我們會接手到其他的一些民事案件，我們同樣用行政思維的訴訟的方式，都得到了比較好的效果，這方面的案例是比較多的。因此說，從這個意義上來講，為什么會取得這樣的效果呢？就是因為我們的國家仍然擺脫不了一個大政府和小社會的基本國情，之所以存在著很多的現(xiàn)象，無非就是朝著一個小政府和大社會的目標邁進，這一個前進當中的手段。

但是在這個過程當中，有可能是比較漫長的，也就是說政府的權(quán)力是無所不包的，那么在政府當中涉及到民事這一塊權(quán)力的時候，有可能涉及到幾個政府部門都在管理這樣的一個民事行為，我們就有可能用行政訴訟和行政復(fù)議的方式解決老百姓遇到的問題，這是一個極為廣闊的市場，因此說在這個方面，行政訴訟律師和民商事的律師有一個可能極為廣闊的合作空間。我的發(fā)言到此結(jié)束。