辦案律師：李順華律師

關(guān)鍵詞：岳麓山景區(qū)改造、限期拆除、違法建設(shè)、強(qiáng)拆、調(diào)解

【案情介紹】

湘江西濱，岳麓山下，岳麓區(qū)岳麓街道勒江村漁灣市組村民世代安居于此地，2009年，政府一紙公文打破了這片土地原有的寧?kù)o。自2009年起，岳麓山風(fēng)景名勝區(qū)提質(zhì)改造工程拆遷指揮部開始在該村組范圍內(nèi)進(jìn)行征地拆遷，而且相關(guān)單位已經(jīng)開始強(qiáng)行占用土地施工。讓村民不解的是，因?yàn)椴疬w，卻導(dǎo)致大部分村民們居住了五六年甚至幾十年的房屋陸續(xù)被認(rèn)定為違章建筑，責(zé)令限期拆除，理由是沒有建設(shè)手續(xù)！

早在十幾年前，政府就已將該地區(qū)列為改造范圍，為了降低征地拆遷成本，村民因兒女分戶，房屋破舊等正常的建房行為不能得到政府的批準(zhǔn)，而政府也沒有給出任何替代性解決方案。所以村民沒有辦法，只能在沒有手續(xù)的情況下在自家自留地上建設(shè)房屋，用于解決自身的居住生活問(wèn)題。

到了2011年，拆遷一方的游說(shuō)也變得急迫起來(lái)，甚至帶有威脅的意味了。由于給村民們的補(bǔ)償太低，大大降低了他們?cè)瓉?lái)的生活水平，不符合國(guó)家政策和法律，村民們不愿意搬遷。可政府為了逼迫村民搬遷，實(shí)行所謂的“有償拆遷無(wú)償拆違、以拆違促拆遷”政策，大規(guī)模認(rèn)定違章建筑，拆遷指揮部聯(lián)合城管、規(guī)劃以及土地部門，以村民所建房屋為違法建設(shè)為由進(jìn)行強(qiáng)行拆遷，有一段時(shí)間幾乎每天都能看到城管部門帶領(lǐng)上百號(hào)人浩浩蕩蕩開進(jìn)村里，強(qiáng)行將村民拖出自家房屋然后將房屋拆毀，不時(shí)傳來(lái)悲痛的哭喊聲。被老百姓形象的比喻為“鬼子進(jìn)村”。有些村民就被迫簽了字，但有些仍然不愿放棄，其中有一戶將自己鎖在家里，窗戶都用鋼筋焊上，屋里存放了大量煤氣罐，如果拆遷隊(duì)強(qiáng)攻，他就準(zhǔn)備與他們同歸于盡。有親戚給他送飯吃，這樣堅(jiān)持了好幾個(gè)月的時(shí)間。總之雙方的關(guān)系變得火藥味極濃！

面對(duì)拆遷方的強(qiáng)大攻勢(shì)，以及近在咫尺的拆遷行動(dòng)，村民們焦急萬(wàn)分。經(jīng)朋友介紹，該村組周霞等17戶村民找到了我們，希望能幫助他們用法律的武器維護(hù)他們的合法權(quán)益。

我仔細(xì)研究了17戶村民的案情，基于部分村民的房屋已被非法強(qiáng)拆、其余部分也面臨強(qiáng)拆的威脅的事實(shí)，提出了基本的辦案思路：

一、村民的房屋雖然沒有建設(shè)手續(xù)，但不同意一般的違法建設(shè)，因?yàn)樗麄冞@樣做也是迫于政府剝奪了他們依據(jù)《土地管理法》正常申請(qǐng)宅基地建房的權(quán)利，因此政府侵害居住權(quán)在先。村民基于解決生活居住問(wèn)題建設(shè)的房屋，雖然在形式上不符合法律手續(xù)，但在實(shí)體上卻符合我國(guó)《憲法》和《土地管理法》的規(guī)定，因此所建設(shè)的房屋屬于他們的合法財(cái)產(chǎn)，理應(yīng)受到法律的保護(hù)，不能簡(jiǎn)單以違法建筑已拆了之。這可以作為律師維權(quán)的基本出發(fā)點(diǎn)。

二、充分利用法律程序做好防御工作，盡量拖慢甚或阻斷拆遷方利用拆違強(qiáng)拆村民房屋的時(shí)間，為展開維權(quán)提供時(shí)間。

三、尋找反擊的機(jī)會(huì)，仔細(xì)查找拆遷方在拆遷過(guò)程中的違法點(diǎn)，并充分利用本次參與維權(quán)戶多的優(yōu)勢(shì)，將17戶擰成一股繩，將法律程序與集體維權(quán)行動(dòng)相結(jié)合，不斷給拆遷方施加壓力。

四、在條件成熟時(shí)，通過(guò)協(xié)商解決補(bǔ)償問(wèn)題。

【辦案掠影】

強(qiáng)拆迫在眉睫，法律操作的成敗直接決定村民們的財(cái)產(chǎn)能否保全，所謂一招下錯(cuò)，全盤皆輸，本案如何設(shè)計(jì)和運(yùn)作就顯得尤為重要。李律師經(jīng)過(guò)深思熟慮，決定啟動(dòng)法律程序，通過(guò)訴訟使強(qiáng)拆程序無(wú)法啟動(dòng)。

辦案第一輯：緊急防御，立即啟動(dòng)對(duì)違建處罰行為的訴訟程序

在代理本案時(shí)，其中一戶的違建處罰決定已經(jīng)做出，而這一戶就是17戶的維權(quán)代表。拆遷方首先對(duì)維權(quán)代表下手也有“殺雞給猴看”的意思。而對(duì)我們來(lái)講，能否有效將這個(gè)問(wèn)題處理好，即關(guān)系到維權(quán)代表的房屋能否保住，也關(guān)系到所有維權(quán)戶的士氣。因此在這個(gè)問(wèn)題上的爭(zhēng)奪必然是激烈的。

面對(duì)緊張的局面，我們決定盡快啟動(dòng)對(duì)城管作出違建處罰決定訴訟程序。根據(jù)我國(guó)《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行程序只有相對(duì)人放棄訴訟才能進(jìn)行。經(jīng)過(guò)一番周折，法院終于同意立案。等拿到被告提供的證據(jù)后，我發(fā)現(xiàn)國(guó)土局和規(guī)劃局分別之前就作出了維權(quán)戶建房違反規(guī)劃認(rèn)定和違法用地的認(rèn)定，這在法律性質(zhì)上屬于行政確認(rèn)，且屬于違建處罰的前置行政行為。于是我又分別將國(guó)土局和規(guī)劃局告上法庭。并提出了中止對(duì)城管違建處罰案件的審理程序。這樣就有效地遏制了對(duì)維權(quán)代表的強(qiáng)拆程序，維權(quán)戶的維權(quán)士氣慢慢提升起來(lái)了。

辦案第二輯：乘勝追擊，打破信息寂謬之狀的信息公開申請(qǐng)！

介入周霞等17戶的集體維權(quán)案件之后，打破整個(gè)土地征收信息為零的寂謬狀態(tài)成為律師展開進(jìn)攻方略的必要準(zhǔn)備。我們向長(zhǎng)沙市國(guó)土資源局岳麓區(qū)分局提出了政府信息公開申請(qǐng)，申請(qǐng)對(duì)岳麓山風(fēng)景名勝區(qū)綜合整治安置用地項(xiàng)目征收土地、房屋拆遷及其補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的發(fā)放、使用情況及征地批準(zhǔn)文件及征地范圍紅線圖等問(wèn)題予以披露。除了征地批準(zhǔn)文件外，其他信息拒絕提供。于是我們對(duì)其公開的征地批文向省政府提起行政復(fù)議，對(duì)其拒絕公開信息的行為向法院提起行政訴訟。最終省政府以超過(guò)復(fù)議時(shí)效為由決定不受理復(fù)議申請(qǐng)，而我們認(rèn)為沒有超過(guò)復(fù)議時(shí)效，省政府的決定錯(cuò)誤，于是又提起了針對(duì)省政府的行政訴訟，但這一次法院卻拒絕受理此案，理由是省高院統(tǒng)一意見，訴省政府的案件一律不予立案，而這一理由是不能對(duì)抗法律的。于是我們發(fā)揮了維權(quán)人數(shù)多的優(yōu)勢(shì)，堅(jiān)持要求法院依法立案，其目的就是通過(guò)法院給拆遷方傳遞來(lái)自維權(quán)戶的壓力。后來(lái)證明，在經(jīng)過(guò)復(fù)議、訴訟等程序后，拆遷方明顯感受到了我們維權(quán)行動(dòng)帶來(lái)的壓力，重重疑云終于露現(xiàn)一絲光明，形勢(shì)慢慢開始有利于拆遷方。

辦案第三輯：鞏固防線，從處罰程序開始

政府對(duì)維權(quán)代表的違建處罰顯然沒有達(dá)到預(yù)期目的，但仍然沒有放棄違建處罰這一手段逼迫拆遷，于是開始對(duì)相對(duì)較弱的維權(quán)戶下手。這對(duì)這一情況，我們認(rèn)為，要充分利用處罰程序中的聽證程序，因?yàn)檫@是在處罰程序中唯一可以有維權(quán)戶參與的程序。于是我們申請(qǐng)對(duì)處罰行為進(jìn)行聽證，在聽證程序中，我們充分發(fā)表法律意見，由于處罰目的不純，漏洞百出，導(dǎo)致維權(quán)戶聽了我的發(fā)言后群情激奮，聽證程序無(wú)法正常進(jìn)行。但這也使得處罰決定無(wú)法做出。

辦案第四輯：旁敲側(cè)擊，為提高補(bǔ)償談判地位增加力量。

在律師的指導(dǎo)下，17戶村民分別向長(zhǎng)沙市國(guó)土資源局、湖南省國(guó)土資源廳遞交違法征地查處申請(qǐng)書，要求對(duì)違法批地、征地的行為進(jìn)行查處。如果相關(guān)部門不履行法定職責(zé)，又通過(guò)起訴成為給對(duì)方施壓的路徑。

另外，讓維權(quán)戶針對(duì)違法拆遷、侵害被拆戶利益的行為申請(qǐng)游行示威。上述申請(qǐng)雖最終未獲批準(zhǔn)，但該行為凸顯了村民維權(quán)的決心，有效配合了律師的辦案方略，從而進(jìn)一步迫使政府放棄了非法強(qiáng)拆。

辦案第五輯：見好就收，抓住談判時(shí)機(jī)順利解決補(bǔ)償問(wèn)題

維權(quán)工作進(jìn)行了將近一年的時(shí)間，政府由于工期迫近，非常著急，可又不能合法強(qiáng)拆房屋，所以通過(guò)協(xié)商解決問(wèn)題的意向變得越來(lái)越明顯。剛開始自行找維權(quán)戶協(xié)商，但是由于雙方“積怨”太深，而且維權(quán)戶大多文化水平不高，所以經(jīng)常談不了幾句就談不下去了。于是拆遷方找到我在湖南大學(xué)的研究生導(dǎo)師，試圖通過(guò)這個(gè)關(guān)系讓我做協(xié)調(diào)工作。各種跡象表明，談判解決問(wèn)題的時(shí)機(jī)到了，如果仍然拒絕協(xié)商盡快解決問(wèn)題，不能保證政府不會(huì)因工期迫近不顧法律程序，先行拆除維權(quán)戶房屋。如果那樣對(duì)雙方都不是一個(gè)好的結(jié)果，風(fēng)險(xiǎn)很大。于是我決定親自過(guò)去做協(xié)調(diào)工作，終于在連續(xù)艱苦的協(xié)調(diào)了三天后，最終在第三天的深夜凌晨簽訂了補(bǔ)償協(xié)議。雖然已經(jīng)深夜，岳麓區(qū)的一位副區(qū)長(zhǎng)仍然趕到現(xiàn)場(chǎng)對(duì)我表示感謝。因需對(duì)補(bǔ)償結(jié)果保密，在此不便透露具體內(nèi)容?？傊@個(gè)案件終于取得了讓拆遷方和被拆遷方都能比較滿意的結(jié)果。我終于可以回賓館睡個(gè)好覺了。

【律師說(shuō)法】

違法建設(shè)從法律上定義，是指違反城市規(guī)劃、未取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》或者不依照《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的建筑物或構(gòu)筑物。對(duì)于違法建設(shè)行政部門可以采取責(zé)令停止建設(shè)、限期拆除、沒收、責(zé)令限期改正、罰款等行政處罰措施。但在拆遷案件中，由于對(duì)拆遷利益的博弈，政府部門往往另辟蹊徑，將被拆遷人的房屋認(rèn)定為違法建設(shè)，一方面以此降低被拆遷人的期望值，從而以較低的價(jià)位與其簽訂拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議，另一方面也可以通過(guò)拆除違法建設(shè)來(lái)實(shí)現(xiàn)其拆遷的真正目的。

被拆遷人接到限期拆除通知書之后，往往會(huì)亂了手腳，不知所措。實(shí)際上，限期拆除通知書作為一種具體行政行為，是可訴的。被拆遷人在知道權(quán)益被侵害后，一定要在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)拿起法律武器，維護(hù)自身的合法權(quán)益。需要注意的是，限期拆除通知書的作出一般要經(jīng)過(guò)調(diào)查詢問(wèn)、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，核實(shí)規(guī)劃情況，作出限期拆除通知，召開聽證會(huì)以及送達(dá)等程序。在這些環(huán)節(jié)中，行政部門不僅要保證行為實(shí)體上的合法性，也要嚴(yán)格根據(jù)程序正當(dāng)?shù)幕驹瓌t，保證程序的合法性。任何違法的文件、行為或程序都不能作為其執(zhí)法的合法性依據(jù)。被拆遷戶要想取得理想補(bǔ)償利益，就必須拿起法律的武器，在做好防守的同時(shí)，還要伺機(jī)進(jìn)攻?。ɡ铐樔A/文）